一、制度一：定性（识别/归类）

1. 定义

法院对涉外案件的法律性质、法律范畴进行认定、归类的过程；先查清案件事实，再做定性归类，单纯调查取证、查清事实不属于定性。

2. 定性两大分类

（1）大定性

•定义：改变法律适用大类，直接根本性改变准据法选择

•举例：原告起诉违约，法院查明无有效合同，最终定性为侵权纠纷

•后果：违约→适用合同法；侵权→适用侵权法，适用法律完全不同

（2）小定性

•定义：不改变法律适用大类，仅在同一部门法内细分

•举例：原告起诉法定继承，法院查明死者留有有效遗嘱，定性为遗嘱继承

•后果：依旧适用继承法，仅细分法条适用不同

3. 我国法律规则

（1）定性依据：法院地法识别说

我国法院受理案件，一律依中国法律（法院地法）进行定性。

（2）识别分割制

一案定性后，若存在两个及以上独立涉外民事法律关系，分别依照各自冲突规范，单独确定各自准据法。

•典型适用：涉外婚姻纠纷

①诉讼离婚→单独适用离婚冲突规范

②夫妻财产分割→单独适用财产关系冲突规范

③抚养费/扶养费→单独适用扶养关系冲突规范

一案判决可同时适用多个不同国家法律，合法有效。

3. 做题规则

（1）题干直接写明案件性质：严格按题干定性，不要自己主观反驳、自我解读。

（2）题干未写明案件性质：凭民法、商法基础常识、直观判断定性即可。

（3）出题规律：案情简单无争议，不挖坑；案情有歧义，题干一定会直接给定案件性质。

二、制度二：反致（转反制）

1. 本质

外国法院依据本国冲突规范指引法律时，多次辗转援引他国冲突规范。

2. 四大类型+通俗判定标准

基础统一案情：丙国人，经常居所地/定居乙国，遗产在甲国，无遗嘱，甲国法院受理法定继承纠纷。

①转致

甲国冲突规范→乙国→乙国冲突规范→丙国，最终适用丙国实体法

判定：折腾出去，最终用非法院地国法。

②直接反致

甲国→乙国，乙国直接指回甲国，最终适用甲国（法院地）法

判定：刚出去立刻折返，直接回来。

③间接反致

甲国→乙国→丙国→再指回甲国，最终适用甲国（法院地）法

判定：绕多国一圈，折腾一大圈才回来。

④包含直接反致的转致

甲国→乙国→丙国→又指回乙国，最终适用乙国法

判定：中间有折返，但最终仍用非法院地国法，本质仍属于转致。

【口诀】•最终用法院地国法 = 反致（直接反致、间接反致）；•最终用他国非法院地法 = 转致（纯转致、含反致的转致）

3. 我国核心规定（⭐️必考重点）

《涉外民事关系法律适用法》第9条：

涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法（冲突规范）。

（1）我国完全禁止反致、禁止转致！

（2）中国法官：一站式搞定准据法，依中国冲突规范找到第一个指向的国家，直接适用该国实体法，完全不看、不援引外国的冲突规范，我国司法实践不会产生任何转反致。

4. 补充

转反致概念了解即可，法考极少单独考分类；90%考点只考：我国禁止转反致。

三、制度三：外国法的查明（⭐️高频必考）

1. 定义

冲突规范指引应当适用某外国实体法时，解决：谁来查、查不来怎么办、怎么查、费用谁出、查到后庭审怎么用四大问题。

2. 考点1：查明主体（谁来查）

规则：当事人选，当事人查；非当事人选，谁审谁查。

（1）当事人意思自治选择适用外国法→当事人承担查明义务

举例：买卖合同双方约定纠纷适用日本法→由原被告当事人自己查明提供日本法。

（2）依据冲突规范直接指引、无当事人选法→法院/仲裁委/行政机关 审案机关查明

举例：网络侵害人格权，冲突规范指引适用被侵权人经常居所地韩国法→法院负责查明，当事人无义务。

3. 考点2：无法查明 认定标准+后果

（1）无法查明两种情形

①穷尽途径完全查不到该外国法；

②查到外国法，但对本案争议焦点无对应法律规定。

（2）不同主体，认定标准不同

①当事人查明的：法院指定合理期限，当事人无正当理由逾期不提供，直接认定→无法查明。

②审案机关查明的：必须用尽全部法定查明途径之后，仍无法查到，才能认定→无法查明。

（3）统一法律后果

一旦认定无法查明，直接适用中国对应实体法替代判决。

4. 考点3：法定查明途径 + 记忆口诀

【口诀】当专机协，使领馆经最高院

（1）当：当事人提供

（2）专：中外法律专家、商事专家

（3）机：官方外国法查明专业机构

（4）协：中外双边司法协助协定、民间合作协议

（5）使领馆：我国驻外国使领馆、外国驻我国使领馆

使领馆途径不能直接由基层/中院/高院委托，必须经由最高人民法院出具委托书，才可以调取。

5. 考点4：查明费用承担规则

有约定从约定，有协定从协定；无约定、无协定，法院酌情确定分担。

6. 考点5：外国法提交形式+材料要求

（1）提交内容：外国法具体法条原文 / 英美法系生效判例全文二选一即可。

（2）必须附带：法律来源、现行有效效力说明。

（3）专家/机构额外必备：

①自身合法资质证明

②无利害关系书面声明

【易错点】只需要提交书面声明即可，不需要额外举证、证明自己无利害关系，不要过度举证。

7. 考点6：庭审审查&程序规则

（1）法院（审案机关）= 全部义务性规定（应当）

①应当当庭出示已查明的外国法；

②应当听取双方当事人质证、意见；

③裁判文书中应当载明外国法查明全过程、法律具体内容。

（2）专家/查明机构 = 全部权利性规定（可以）

专家、机构可以出庭/在线接受询问、解释法律、发表意见；无强制出庭义务，可以拒绝。

（3）最终决定权

不管当事人有无异议、是否认可，是否适用、是否补充查明，决定权完全在法院。

（4）特殊规则

已经生效裁判文书中认定、适用过的外国法，后案审理应当直接沿用；只有存在足以推翻的相反新证据，才可以不沿用。

8. 易错点总结

（1）当事人选法→当事人查，逾期不提供直接视为无法查明；

（2）法院查法→必须用尽所有途径，才算无法查明；

（3）所有查不来、查无规定，一律中国法兜底适用。

四、制度四：公共秩序保留

1. 定义

依中国冲突规范，本应适用某外国法；但该外国法内容、或是适用后的结果，违背中国社会公共利益、公序良俗、法律基本原则，法院有权排除该外国法适用。

2. 法律后果（⭐️必考考点）

一旦动用公共秩序保留排除外国法，直接适用中国法律取而代之判决。

五、制度五：法律规避

1. 定义

涉外民事关系中，当事人主观故意，刻意制造、改变冲突规范的连结点，避开原本应当适用、对自己不利的法律，恶意追求适用对自己有利的外国法。

2. 四大构成要件

（1）主观：直接故意，恶意规避法律；

（2）行为：人为制造、变更涉外连结点（国籍、经常居所地、婚姻缔结地等）；

（3）规避对象：中国法律、行政法规中的强制性、禁止性规定；

（4）目的：规避不利中国强行法，达到适用有利外国法的效果。

3. 我国严格限制

我国只规制规避中国强行法；规避外国法律、规避中国任意性法律，不构成法律规避。

•任意性规范：可以意思自治、协商变更的法条（合同大部分条款）；

•强制性规范：禁止约定、不能变更、必须遵守的强行法条。

4. 法律后果

认定法律规避成立→排除外国法适用，直接适用中国法律。

六、制度六：直接适用的法（⭐️必考）

1. 法条基础

《法律适用法》第4条：我国法律对涉外民事关系有强制性规定的，无需冲突规范指引，直接适用该强行规定。

2. 立法演变（⭐️必考）

原本所有强行法都可直接适用，范围过大不合理；后司法解释限缩范围，只有法定五类情形，才享有直接适用效力。

【记忆口诀】一保护、两反、三安全

（1）一保护：劳动者合法权益保护相关强行规定

（2）两反：反垄断、反倾销相关强行规定

（3）三安全：食品&公共卫生安全、生态环境安全、外汇管制&金融安全

3. 适用规则

（1）仅以上五类，可以跳过冲突规范，直接强制适用中国强行法；

（2）只针对案件单个争议焦点适用，不推翻全案整体的法律适用；

（3）其余普通强制性规定（婚龄、民事行为能力年龄等），不享有直接适用效力。