申明:本文系作者个人学习、研究之用,内容摘自原著作《诉讼有方-年轻律师修炼手册》(第二版)(作者:阙清华)(全书296页,共计33.8万字),仅用于分享阅读心得与知识交流,未进行任何商业盈利活动,亦无侵犯原著作权人权益的主观故意,如需完整阅读请购买正版书籍。
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第二篇影响案件胜败的关键因素
第六章法律思维及创造性思维
22.法律人思维方式的特点是讲究法律依据与事实依据。
23.遇到问题设想问题:①该问题法律是怎么规定的?②该问题的事实究竟是什么样的?③当事人有什么权利,应承担什么样的责任?
24.推导过程是:大前提是什么,小前提是什么,结论是什么
25.三段论推理方式确保结论正确性的是逻辑规律,即大、小前提为真,遵守推理规则。
26.除了演绎推理,还有类比推理及归纳推理。
27.法律是需要人去解释的规则,法律需要专业人员进行正确的解释,王泽鉴老师鼓励大家为实现法治理想而奋斗终生。
28.作者读了两遍,推荐梁慧星老师的《裁判的方法》,值得每个诉讼律师细读。
29.理解并解释法律,是律师分析案件的必要步骤。
30.如何以创造性思维理解法律的方法:①在符合法律解释的方法基础上,对具体法条的含义、适用范围提出自己的见解;②多思考立法目的,并据此判断具体案件能否适用;③如案涉历史遗留问题或法律修订,应核实法条前后差异,并判断现行法能否适用;④对法条的含义、适用范围,多问一个为什么。
31.结合相关法条的历史演变、具体案件事实,从更高的层面,就具体法律条文的适用问题进行分析,才能可能说服法官。
32.三段论的小前提是对某一案件已经发生的事实进行识别和概括,形成该案件的法律事实。
33.律师作为一方代理人,对于当事人之间就案件事实产生的不同理解,必须对什么才是事实作出合理解释,以说服法官。
34.当律师需要理解案件事实究竟是什么的时候,同样需要全面、客观地审核案件材料,恰当运用推理和日常生活经验,对当事人争议的事实作出判断;一旦作出判断,则应当从案件背景、生活常识,以及可以印证客户主张的其他事实、交易习惯等方面,将客户陈述事实提炼为法律事实,充分说明客户的主张才是符合事实的。
35.合同上的公章与当事人备案公章不一致,并不能说明合同就是虚假的,因为很多公司在经营过程中会使用多个公章。
第七章撰写《案件要点及处理方法》
36.内容包括:概括该案的基本事实、归纳并分析要点问题、提出预防性处置措施。
37.作用:作为前期工作成果提交客户参阅;检验律师整理、分析案件材料的观点是否正确;作为律师后续工作的基础文件,提高后续工作效率。
38.请求权基础与抗辩理由,是律师分析问题的准则、预测案件走向的具体方法。
39.律师作为原告代理人时,思考的重点:诉讼请求及对应的请求权基础、抗辩理由是什么?诉请获得支持的可能性?对抗辩理由的应对措施。
第八章精心组织证据
40.律师应当在提交证据材料之前,核实客户是否有相应的证据材料的原件,以及原件与复印件是否一致。
41.无纸化办案后,应当认真核实客户提交的证据材料的真实性,并保存好重要文件的原件。
42.律师在无纸化办案时,需要审慎核实客户的签名是否真实,保存好当事人签署的授权委托书、起诉状等重要文件的原件。
第九章无可挑剔的法律文书
43.法律文书的内容,才是决定律师的意见能否被采纳的关键。
44.形式:页眉左为律所名称,右为案号或案名;页脚为文书名称+页码;标题为黑体小二,正文四号或小四号,仿宋体或楷体,行距固定值22磅,段前或段后0.5行。
45.尤其避免注意避免错别字、
46.可将关系图、时间轴、计算明细表作为附件。
第三编庭审前后相关工作
第十章庭前准备工作
47.包括:温习案情、准备庭审要点、与法院和客户保持良好沟通。
48.庭审7天前温习案件,有足够时间与客户核实和调整内容。
49.制作一份庭审要点清单,按照问题的重要程度,列明争议要点以及应对措施。
50.对涉及主要争议焦点,提前写好代理意见和质证意见。
51.准备案件要点清单,仍需紧扣原告的请求权基础和被告的抗辩理由这条主线。
52.与书记员核实:庭审安排与传票记载是否有变化,是否收到代理人提供的资料,对方当事人是否提供新的证据或答辩资料。
53.线上开庭中,为给法官留下良好的第一印象,律师应当比线下开庭时更注重自己的仪容仪表。
54.与客户沟通时,可以就法官可能会向客户询问的问题列清单,并指导客户根据案件事实掌握回答问题的技巧和分寸。
55.与客户核实案件的证据原件在哪儿,并落实由谁携带证据原件参加庭审。
56.与客户共同确定和解方案,包括客户主动提出的和解方案,以及客户的底线是什么。
第十一章庭审
57.工作团队及分工:主办律师、辅办律师、法律秘书。
58.法官庭审期间的目的:快速准确地查明案件事实、控制庭审节奏、作出正确的判决。
59.法官的审判过程实际上是一个不断提取对案件判决有用信息,并将审判过程中获得的信息转化为判决书中的法律事实的过程。
60.如果律师能够深刻领悟法官的审判心理,就会主动减少庭审时不必要的言辞,剔除无关信息,将案件的关键事实和重点呈现给法官。
61.踏踏实实搞清楚案件事实、做好法律应对措施,恰如其分地在法庭上表达自己的意见,才是取得胜利的正道。
62.法官处理案件的习惯是先阅读各方提供的证据材料和法律文书,再看庭审笔录中各方对关键事实的陈述。
63.律师向法庭提供的证据和法律文书,应当尽可能地做到完整、精炼、重点突出。
64.完整,是指尽量一次性向法庭提供客户可以提供的、反映案件事实的全部证据;起草的法律文书应当全面反映律师对于案件处理问题的具体主张。
65.精炼,指证据目录、法律文书用词应当准确。
66.终点突出,指证据目录、法律文书中的重要内容应当用恰当的方式凸显,分点、分层次,用加粗或下划线的方式。
67.清晰得体的表达:语气语调要尽量安静平和;重要观点适当提高音量并放缓语速;无论庭审情况如何变化,记住案件的审理要点,不偏离,避免在无关的细节上纠缠。
68.理性和客观,是律师热爱法律工作、热爱生活的动力之源。
69.准备一份法官可能会询问的问题清单,准备好己方拟回答的内容,做到有备无患。
70.法官所关心的事实,与案件的审理结果有很大关系。
71.法官会在询问各方当事人之后,法庭辩论前,向各方当事人询问一个问题“各方当事人有无需要补充的事实?”,此时律师提出有事实问题向对方当事人发问,法官就会安排向对方发问的环节。
72.问题最好是对方的弱点,即对方无法回避且明显对其不利的事实。
73.调解环节应当态度诚恳,方案合理,谨言慎行。
第十二章庭审后的工作
74.汇报庭审情况,应当客观、全面、及时。全面是指,说明对方当事人如何陈述关键事实,其对于争议问题的核心观点,对应反驳证据;法官对争议问题如何询问,要求各方当事人补充证据及核实事项,律师如何回应对方意见或法官关切的问题。
75.庭审记录,记述庭审时间、参加人员、各方主要意见、法庭调查问题、双方陈述等。尤其重点记载法官调查的问题。
76.律师与法官的庭后沟通:①积极主动回应法官所关切的问题;②用代理词与法官进行沟通;③主动询问案件处理进程。并在法官限定时间内,提供补充材料。
77.影响和解的因素:①双方分歧大小;②案涉利益大小和法律关系复杂程度;③被告有无实际履行能力,以及原告是否保全到被告有价值的财产;④双方是否存在较大的对立情绪。
78.和解谈判原则:①必须尊重客户意愿;②分析案件可能判决结果,汇报庭审情况坚持实事求是,客观分析,如实汇报;③和解方案应当切实可行;④和解方案应当安全有保障。
79.和解技巧:①不急于求成;②善于把握时机;③主动起草和解协议;④使用中性词进行表述。
学习小记:本书第二、三篇用了7章的内容,着重介绍了法律适用、庭前准备、庭审注意事项、庭后沟通工作内容,是本书的重中之重,很详细地讲述了请求权基础办案思路,并描述了各阶段庭审流程及调查重点,可以初步了解庭审流程及法官调查重点,还写了很多值得注意的细节,对办案经验不足的新手是保命级提示。金句频出,我在摘要中已经标注,很能端正办案态度,要走正道,走大道。