《刑事诉讼法评注·总则编》学习笔记第71-75条

《刑事诉讼法评注·总则编》学习笔记第71-75条
第九天
法条内容：
第七十一条 被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定：
 （一）未经执行机关批准不得离开所居住的市、县；
 （二）住址、工作单位和联系方式发生变动的，在二十四小时以内向执行机关报告；
 （三）在传讯的时候及时到案；
 （四）不得以任何形式干扰证人作证；
 （五）不得毁灭、伪造证据或者串供。
 人民法院、人民检察院和公安机关可以根据案件情况，责令被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人遵守以 下一项或者多项规定：
 （一）不得进入特定的场所；
 （二）不得与特定的人员会见或者通信；
（三）不得从事特定的活动；
 （四）将护照等出入境证件、驾驶证件交执行机关保存。
 被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反前两款规定，已交纳保证金的，没收部分或者全部保证金，并且区别情形，责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过，重新交纳保证金、提出保证人，或者监视居住、予以逮捕。
 对违反取保候审规定，需要予以逮捕的，可以对犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。
 第七十二条 取保候审的决定机关应当综合考虑保证诉讼活动正常进行的需要，被取保候审人的社会 危险性，案件的性质、情节，可能判处刑罚的轻重，被取保候审人的经济状况等情况，确定保证金的数额。
 提供保证金的人应当将保证金存入执行机关指定银行的专门账户。
 第七十三条 犯罪嫌疑人、被告人在取保候审期间未违反本法第七十一条规定的，取保候审结束的时候，凭解除取保候审的通知或者有关法律文书到银行领取退还的保证金。
 第七十四条 人民法院、人民检察院和公安机关对符合逮捕条件，有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以监视居住：
 （一）患有严重疾病、生活不能自理的；
 （二）怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女；
 （三）系生活不能自理的人的唯一扶养人；
 （四）因为案件的特殊情况或者办理案件的需要，采取监视居住措施更为适宜的；
 （五）羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取监视居住措施的。
 对符合取保候审条件，但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人，也不交纳保证金的，可以监视居住。
 监视居住由公安机关执行。
 第七十五条 监视居住应当在犯罪嫌疑人、被告人的住处执行；无固定住处的，可以在指定的居所执 行。对于涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪，在住处执行可能有碍侦查的，经上一级公安机关批准，也可以在指定的居所执行。但是，不得在羁押场所、专门的办案场所执行。
 指定居所监视居住的，除无法通知的以外，应当在执行监视居住后二十四小时以内，通知被监视居住人的家属。
 被监视居住的犯罪嫌疑人、被告人委托辩护人，适用本法第三十四条的规定。
 人民检察院对指定居所监视居住的决定和执行是否合法实行监督。
学习得知：
1、第71条规定的是被取保候审人员需遵守的义务，以及违反义务时的处理。其需要遵守的义务分法定义务与酌定义务，而法定义务为五项，分别为：（1）未经批准不得离开居住的市、县；（2）住址、电话和单位变更，24小时以内向执行机关报告；（3）传讯时及时到案；（4）不得干扰证人作证；（5）不得毁灭、伪造证据或串供。酌定义务为四项，分别为（1）特定场所禁止；（2）特定人员禁止；（3）特定活动禁止；（4）出入境证据、驾照禁止；公检法可以根据案件情况，责令其遵守其中的一项或多项。这里需要特别注意的是第1款第1项中的“市”的理解，根据2020年7月1日施行的《社区矫正法实施办法》，市指的是：直辖市、设区的的市的城市市区和县级市辖区。如果居住在濂溪区要去下面的县城，是需要经过批准的。两高两部《取保候审规定》也有相应内容。
2、第72条讲的是保证金数额的确定及执行，两高两部《取保候审规定》规定了保证金起点为人民币1000元，如果是未成年人的，为500元。司法实践中，如果需要取保的，保证金的情况越来越少，基本都是人保。
3、第73条讲的是保证金的退还，法条讲述的是凭解除取保候审的通知或者有关法律文书到银行领取，司法实践中，根据《公安机关规定》第101条，需要执行机关给被取保人开具《退还保证金决定书》，才可以去领取保证金。如果办案单位不开具，可以依据刑诉法第117条申诉或控告。
4、第74条讲述的是监视居住，监视居住分两种：其一为替代逮捕的监视居住，它的条件，首先是要符合逮捕条件（有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚，存在社会危险性），其次要存在特殊情况，包括身体上的困难（严重疾病、生活不能自理）、特殊妇女困难（怀孕、正在哺乳自己婴儿）、扶养人困难（是生活不能自理的人的唯一扶养人）、案件特殊、羁押期限届满，但是案件未办结。其二是，替代取保候审的监视居住，由于没有保证人，也不能缴纳保证金的，又不符合逮捕条件，可以监视居住。同时该条第二款讲述了监视居住的执行机关为公安机关，但是在实务中，执行机关并不仅有公安机关，有侦查权的机关，均可以执行。
5、第75条讲述的是监视居住的执行居所与被监视居住的人权利保障。执行居所包括住所与指定居所。而指定居所由分为两类，无家可归型与有家不让回型。而住所，是否包括租住、借住、后期购买的商品房，按照本书意见，认为均可视为有合法住所，不能再指定居所监视居住。而要适用有家不让回型指居，需要满足三个条件，分别是：仅适用危害国家安全或恐怖活动罪；仅适用侦查期间，需经上一级公安机关批准。